ВОЗиП

Консультация

Вопросы - ответы

Какие признаки предмета закупки и какое количество участников предопределяют применение процедуры торгов с ограниченным участием?

Согласно требованиям части третьей статьи 18 Закона Украины "О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства" (далее - Закон) процедура торгов с ограниченным участием может применяться в случае, если:

- товары, работы или услуги из-за их сложного или специализированного характера могут быть предложены ограниченному количеству участников;

- закупка товаров, работ или услуг в связи с их специальным назначением составляет государственную тайну.

При этом Закон не устанавливает признаков, по которым предмет закупки приобретает сложный или специализированный характер. Также Законом не установлены пределы по количеству участников, которые указывают на ограниченность круга участников.

Решение о выборе той или иной процедуры закупки заказчик, руководствуясь требованиями Закона, принимает самостоятельно. В зависимости от специфики предмета закупки заказчик в определенной конкретной ситуации может избрать и провести процедуру торгов с ограниченным участием. Основания для принятия решения о проведении процедуры торгов с ограниченным участием обязательно должны быть достаточно обоснованными и документально подтвержденными.

Учитывая изложенное, если заказчик доказывает сложность или специализированность предмета закупки, которая в свою очередь предопределяет ограниченность круга участников, решение о выборе процедуры торгов с ограниченным участием является правомерным.

Письмо Минэкономики от 05.04.2004 #55-44/502

На участие в торгах представлены два тендерных предложения. После раскрытия технической части тендерных предложений одно из тендерных предложений было признано не отвечающим требованиям тендерной документации. Коммерческая часть указанного тендерного предложения открыта не была, поскольку участник, подавший данное тендерное предложение, его отозвал.

Тендерный комитет принимает решение об отмене торгов, ссылаясь на то, что после процедуры раскрытия тендерных предложений и их рассмотрения у победителя (участник, предложение которого отвечает всем требованиям заказчика и не было отклонено) не осталось конкурентов. Правомерны ли действия тендерного комитета в этой ситуации?

Согласно требованиям части первой статьи 28 Закона торги отменяются в случае, если на участие в торгах было представлено менее двух тендерных предложений или были отклонены все тендерные предложения согласно требованиям статьи 27 данного Закона.

В соответствии с частью седьмой статьи 24 Закона, если другое не предусмотрено тендерной документацией, участник имеет право внести изменения или отозвать свое тендерное предложение до окончания срока его представления без потери своего тендерного обеспечения. Такие изменения или заявление об отзыве тендерного предложения могут быть учтены в случае, если они получены заказчиком до окончания срока представления тендерных предложений.

Учитывая изложенное:

- отзыв тендерного предложения участником после его раскрытия (даже если это только квалификационная часть), при этом участие в торгах принимают два участника, не является основанием для отмены торгов;

- заказчик имеет право отменить торги, если тендерное предложение участника, которое осталось, было отклонено из-за несоответствия установленным тендерной документацией требованиям, в том числе квалификационным;

- если тендерное предложение, которое осталось после отзыва одного из предложений, полностью отвечает установленным тендерной документацией требованиям, заказчик имеет право признать участника, который подал это предложение, победителем тендера.

Письмо Минэкономики от 05.04.2004 #55-44/504

При проведении торгов заказчиком получено определенное количество тендерных предложений (не менее двух). При этом цена некоторых тендерных предложений превышает сумму, запланированную для осуществления закупки.

Нужно ли отклонять тендерные предложения тех участников, цена которых превышает финансовые возможности заказчика?

Считаются ли торги состоявшимися, если только одно предложение отвечает финансовым возможностям заказчика, а другие превышают плановую сумму средств?

Согласно части первой статьи 27 Закона заказчик отклоняет тендерное предложение в случае, если:

- участник не отвечает квалификационным требованиям, установленным статьей 15 данного Закона;

- тендерное предложение не отвечает условиям тендерной документации;

- участник, который подал тендерное предложение, не соглашается с исправлением выявленной заказчиком арифметической ошибки;

- участник своими действиями привел к возникновению обстоятельств, указанных в статье 7 данного Закона.

В соответствии с частью второй статьи 28 Закона торги могут признаваться заказчиком несостоявшимися в случае, если цена наиболее выгодного тендерного предложения превышает сумму, предусмотренную заказчиком на финансирование закупки.

Учитывая изложенное, заказчик не имеет право отклонить тендерное предложение, если его стоимость превышает сумму, запланированную для закупки. В случае, если такое тендерное предложение согласно критериям и методике оценки, утвержденным тендерной документацией, будет признано наилучшим, заказчик может признать торги несостоявшимися.

Письмо Минэкономики от 05.04.2004 #55-44/503

В результате проведения торгов довольно часто возникает экономия средств, которые направлялись на закупку. Возникает вопрос: каким образом согласно действующему законодательству заказчик может распоряжаться суммой средств, которая была сэкономлена в результате проведения торгов?

Приказом Министерства финансов Украины от 27.12.2001 #604 (с изменениями и дополнениями) утверждена бюджетная классификация, которая была внедрена с 01.01.2002 г. П.1.2 указанного приказа на Государственное казначейство Украины возложена функция предоставления разъяснений по вопросам применения экономической классификации расходов бюджета.

В соответствии с разъяснением Государственного казначейства Украины (письмо от 18.01.2002 #07-07/92-353) особенностью бюджетной классификации является четкое размежевание расходов по экономическим признакам с детальным распределением средств по их предметным признакам (заработная плата, начисления, все виды хозяйственной деятельности, выплаты населению, которые именуются как трансферты населению, и прочие категории). Такое распределение дает возможность выделить защищенные статьи бюджета и обеспечивает единый подход по всем получателям с точки зрения выполнения бюджета.

Экономическая классификация расходов бюджета, утвержденная приказом Министерства финансов Украины от 27.12.2001 #604 "О бюджетной классификации и ее внедрении", детализирует использование бюджетных средств по их предметным признакам. Поэтому экономическая классификация расходов бюджета включает отдельные коды в зависимости от сути расходов и вида расходов, которые подлежат оплате.

С учетом изложенного, заказчик может направить сэкономленную в результате проведения торгов сумму средств на необходимые цели с учетом экономической классификации расходов и вида расходов, требований Закона Украины "О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства".

Какие требования, кроме указанных в статье 15 Закона, могут предъявляться заказчиками при проведении торгов за государственные средства? Каким образом может подтверждаться соответствие предъявленным квалификационным требованиям?

Статьей 15 Закона Украины "О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства" определен перечень квалификационных требований, которые заказчики имеют право выдвигать к участникам торгов в тендерной документации. Расширение указанного перечня не допускается.

Вместе с тем частью третьей статьи 15 указанного Закона запрещено установление дискриминационных квалификационных требований, например, таких, как ограничения круга участников торгов исключительно производителями.

Согласно этой статье, заказчик имеет право требовать предоставления информации о выполнении аналогичных договоров. Указанная информация может быть предоставлена в виде откликов или референций других покупателей, потребителей продукции (клиентов) соответствующего участника торгов. Предоставленная такого рода информация другими лицами, которые не имеют отношения к выполнению аналогичных договоров участника торгов, не должна приниматься во внимание при осуществлении рассмотрения и оценки тендерных предложений.

Кроме этого, Законом Украины "О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства" установлено, что участники торгов являются субъектами хозяйствования - юридическими или физическими лицами, которые осуществляют деятельность не только по производству, а также по реализации, приобретению товаров, другую хозяйственную деятельность, в том числе осуществляют контроль над другим юридическим или физическим лицом. Правда, законодательством не установлены специальные требования по обязательности полномочия производителем участника торгов представлять производителя на торгах в виде письма. Также законодательством не установлено требование о предоставлении участником торгов гарантийного письма от производителя, поскольку собственно участник непосредственно должен гарантировать надлежащее выполнение обязательств по поставке в случае победы в торгах.

Частью второй статьи 21 Закона также определено, что техническая спецификация (описание предмета закупки), которая требуется заказчиком, должна содержать ссылки на стандартные характеристики, требования, условные обозначения и терминологию товаров, работ или услуг, которые закупаются с использованием существующих международных или национальных стандартов, норм и правил.

Таким образом, заказчик имеет право требовать предоставления только той информации (документов), которая необходима для подтверждения технических показателей предмета закупки (сертификаты качества, соответствия, санитарно-гигиенические заключения и т.д.), условий участия и квалификации участника торгов. В любом случае требования о предоставлении той или иной информации должны касаться предмета закупки и не должны противоречить требованиям законодательства, в том числе статьям 15 и 21 Закона Украины "О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства".

Вместе с тем, заказчик самостоятельно устанавливает форму предоставления указанной информации, при этом согласно статье 9 Закона действительной признается информация, предоставленная в письменном виде.

Каким образом фиксируется и какая именно информация оглашается во время раскрытия тендерных предложений?

В части третьей статьи 26 Закона Украины "О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства" (далее - Закон) четко определено, что во время раскрытия тендерных предложений проверяется наличие всех необходимых документов, предусмотренных инструкцией по их подготовке, правильность их оформления, а также заказчик должен объявить присутствующим представителям участников наименование и адрес каждого участника, цену каждого тендерного предложения. Указанные сведения фиксируются в протоколе раскрытия предложений, форма которого установлена приказом Минэкономики от 20.05.2003 #129. Копия указанного протокола предоставляется участникам на их письменный запрос.

Поскольку во время раскрытия тендерных предложений никакие решения относительно рассмотрения, оценки и сравнения предложений не принимаются, то члены тендерного комитета имеют право задавать вопросы, касающиеся именно процедуры раскрытия.

Кроме указанных, других условий фиксации процесса раскрытия предложений (протокол раскрытия) законодательством о государственных закупках не установлено. Вместе с тем, Законом Украины "Об информации" (в частности, статьи 21, 22, 26, 29) не установлено ограничений права юридических и физических лиц на получение указанной информации о публичном процессе раскрытия предложений путем ее фиксации техническими средствами.

Со временем, после раскрытия тендерных предложений (согласно части четвертой этой же статьи), Заказчик имеет право обратиться к участникам лишь за разъяснениями содержания их тендерных предложений с целью облегчения их рассмотрения, оценки и сравнения. Согласно статье 9 Закона такого рода запросы заказчика и разъяснения участника должны предоставляться в письменной форме.

Кто должен быть ответственным за проведение торгов? Какая ответственность может иметь место при условии доказания нарушения законодательства при осуществлении государственных закупок?

Вследствие значительного разнообразия предметов закупок и с учетом функционально-структурных особенностей распорядителей средств законодательством не установлен однозначный статус ответственного за проведение торгов. Исходя из законодательства, прежде всего, приказа Минэкономики от 26.12.2000 #280 "Об утверждении Положения о порядке создания и главных функциях тендерных комитетов по организации и проведении процедур закупок товаров, работ и услуг за государственные средства" и с учетом распространенной практики ответственным за проведение конкретных торгов должен быть компетентный член тендерного комитета, назначенный председателем тендерного комитета, в том числе сам председатель. В случае назначения постоянного ответственного за все торги (например, секретарь или заместитель председателя комитета) целесообразно также отмечать в объявлении, в тендерной документации контактное лицо-специалиста по техническим вопросам данного конкретного предмета закупки, поскольку главная функция ответственного за проведение торгов - собственно соблюдение процедуры закупки в соответствии с порядком ее проведения, установленным законодательством. Обязательным условием деятельности ответственного за проведение торгов является его беспристрастность и отсутствие конфликта интересов (п. 2.3. Положения, утвержденного приказом Минэкономики от 26.12.2000 #280).

Назначая ответственного за проведение торгов, председатель тендерного комитета должен определить круг его обязанностей, полномочий. При этом тендерный комитет является единственным органом, который имеет право принимать решения, имеющие правовые последствия.

В зависимости от существенности доказанных фактов невыполнения обязанностей ответственный за проведение торгов (как и другие члены тендерного комитета) может понести дисциплинарную, административную и уголовную ответственность.

Административная ответственность может иметь место на основании статьи 164-12 одноименного Кодекса. Кроме того, сейчас в Верховной Раде Украины находится на рассмотрении законопроект с дополнениями Кодекса более подробными нормами относительно административной ответственности за нарушение при осуществлении закупок.

Проведение процедур государственных закупок потенциально может обусловить также наступление уголовной ответственности по действующему Уголовному кодексу, прежде всего, в случае нецелевого использования бюджетных средств (ст.210 УК) и совершение преступления в сфере служебной деятельности (Раздел 17 УК).

ВОЗиП #90 (октябрь 2004г)